在國(guó)際投融資界，英屬維爾京群島（British Virgin Islands, 簡(jiǎn)稱BVI ）、開(kāi)曼群島（Cayman Islands）、百慕大群島(Bermuda Islands)以及庫(kù)克群島(Cook Islands)等離岸法域（Offshore Jurisdictions） 有著種種美麗的稱謂：風(fēng)險(xiǎn)投資的“軟猬寶甲”、曲線上市的“優(yōu)美拐點(diǎn)”、兼收并蓄的“變臉之地”、合法節(jié)稅的“風(fēng)水寶地。”這些原本名不見(jiàn)經(jīng)傳的彈丸小島因作為國(guó)際資本運(yùn)作中的一個(gè)核心環(huán)節(jié)——離岸公司（Offshore Company）的注冊(cè)地而于近來(lái)漸得盛名。 而這些美妙的稱謂更向我們展示了離岸公司在國(guó)際投融資中的神奇魅力。眾多的國(guó)際資本機(jī)構(gòu)和民營(yíng)企業(yè)（如裕興、亞信、新浪、網(wǎng)易、搜狐、金蝶、中芯國(guó)際、盛大以及最近的百度等著名民營(yíng)企業(yè)）幾乎無(wú)一不是通過(guò)在離岸法域設(shè)立離岸控股公司的方式而實(shí)現(xiàn)其巨大的成功和跨越的。 在離岸控股公司提供的平臺(tái)上，國(guó)際資本的投資需求與境內(nèi)民營(yíng)企業(yè)的融資需求實(shí)現(xiàn)了完美的結(jié)合，并產(chǎn)生出類(lèi)似“聚變”的“高能物理反應(yīng)”。離岸公司因此而竟成國(guó)際投融資商業(yè)實(shí)踐中的核心設(shè)計(jì)與通行之道。

離岸控股公司之所以成為國(guó)際投融資商業(yè)實(shí)踐中的核心設(shè)計(jì)與通行之道，其原因從法律角度而言，就在于其幫助國(guó)際資本實(shí)現(xiàn)了合理規(guī)避目標(biāo)企業(yè)所在國(guó)家或地區(qū)的法律和政策管制、隔離和避免目標(biāo)企業(yè)的法律和經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)以及降低資本運(yùn)作成本等基本目標(biāo)；從商業(yè)角度而言，則在于其為國(guó)際資本打造了進(jìn)入（Access） 、運(yùn)營(yíng)（Operation） 直至退出（Exiting） 完滿的商業(yè)鏈條。其就如同撬起地球的那個(gè)巧妙的支點(diǎn)，國(guó)際資本借之激活并貫通了外商投資、境外上市、國(guó)際并購(gòu)這資本運(yùn)作三大領(lǐng)域（環(huán)節(jié)）。而所有這些都不能不歸功于離岸控股公司本身實(shí)現(xiàn)了控股公司的品性與離岸法域法律框架的特質(zhì)二者的完美統(tǒng)一，這一獨(dú)有的特點(diǎn)與優(yōu)點(diǎn)。

一、國(guó)際投融資中離岸控股公司的基本法律價(jià)值

控股公司作為企業(yè)在現(xiàn)代社會(huì)中大型化、集團(tuán)化、國(guó)際化、經(jīng)營(yíng)結(jié)構(gòu)多元化等趨勢(shì)演進(jìn)下的產(chǎn)物，一直以來(lái)理論界與實(shí)務(wù)界對(duì)其眾說(shuō)紛紜，其因此而被賦予了多樣化的解釋空間。中國(guó)大陸學(xué)者對(duì)控股公司的定義之一為：持有其他公司一定比例以上的股份而能夠?qū)ζ渌具M(jìn)行控制的公司。  然而，美國(guó)公司法學(xué)者Robert W. Hamilton將控股公司定義為“持有他公司大多數(shù)股票的公司，而控股公司除持有股份外，并不經(jīng)營(yíng)其他業(yè)務(wù)”。 德國(guó)學(xué)者R. Liefmann則將控股公司定義為：“以持有其他公司的股份證券為基礎(chǔ)，發(fā)行本身的證券（股份、公司債）來(lái)進(jìn)行證券代位的企業(yè)。”中國(guó)臺(tái)灣學(xué)者王文宇認(rèn)為，控股公司，若以字面定義解釋為：“以控制他公司為目的而成立的公司”，其主要任務(wù)為“股份之持有與管理指揮者”。本文采用王文宇所提供的關(guān)于控股公司的定義，該定義從廣度上符合目前控股公司的實(shí)際運(yùn)作。該類(lèi)公司的最大特點(diǎn)正在于其本身并不從事商業(yè)經(jīng)營(yíng)，而只在于對(duì)其子公司的控股與控制，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)合并報(bào)表。 

離岸控股公司正是控股公司的一種，它具備控股公司一切基本特質(zhì)。然而區(qū)別于一般控股公司的是，其注冊(cè)和設(shè)立地是離岸法域，因此其據(jù)以設(shè)立和運(yùn)作的準(zhǔn)據(jù)法是離岸法域的離岸公司法，據(jù)以運(yùn)作的基礎(chǔ)性法律制度是離岸法域法律制度。而離岸法域離岸公司法規(guī)范及相關(guān)法律框架最大的特點(diǎn)就是自由和寬松，這就為離岸控股公司的生長(zhǎng)提供了絕佳的空間?？毓晒镜膬?yōu)越性能與離岸法域法律框架的寬松特質(zhì)的完美結(jié)合，使離岸控股公司具有了一般控股公司所沒(méi)有或很難充分發(fā)揮的法律功能和價(jià)值?；诖?，國(guó)際資本與民營(yíng)企業(yè)對(duì)之趨之若騖實(shí)屬必然。

離岸控股公司所具有的法律功能和價(jià)值主要有以下兩點(diǎn)： 

第一，投資。國(guó)際資本通過(guò)設(shè)立離岸控股公司，建立起境內(nèi)目標(biāo)企業(yè)（受控股公司/企業(yè)）與國(guó)際資本的隔離層，可以成功地規(guī)避境內(nèi)目標(biāo)企業(yè)所在國(guó)家或地區(qū)產(chǎn)業(yè)法律和政策的限制。如由境內(nèi)目標(biāo)企業(yè)的創(chuàng)始人/管理層與國(guó)際資本在離岸法域設(shè)立一離岸控股公司，由其再進(jìn)行投資，可以規(guī)避一些國(guó)家或地區(qū)公司法對(duì)轉(zhuǎn)投資的限制，從而促進(jìn)國(guó)際投資。如果境內(nèi)目標(biāo)企業(yè)所在行業(yè)為其所在國(guó)家或地區(qū)的外商投資產(chǎn)業(yè)政策規(guī)定的限制性或禁止性行業(yè)，國(guó)際資本通過(guò)離岸控股公司在其所在國(guó)家或地區(qū)投資設(shè)立企業(yè)，并通過(guò)合同形式與境內(nèi)目標(biāo)企業(yè)建立起關(guān)聯(lián)和控制關(guān)系，可以成功地規(guī)避該產(chǎn)業(yè)政策的限制，而實(shí)現(xiàn)投資目標(biāo)。

而離岸公司作為獨(dú)立法人，更是經(jīng)常在國(guó)際投資活動(dòng)中被用來(lái)有效地規(guī)避因直接投資而帶來(lái)的法律和經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。國(guó)際資本通過(guò)離岸控股公司的設(shè)計(jì)，即先設(shè)立離岸公司，再通過(guò)離岸公司到目標(biāo)企業(yè)所在國(guó)家或地區(qū)進(jìn)行投資、貿(mào)易以及并購(gòu)等業(yè)務(wù)活動(dòng)時(shí)，不僅可免受目標(biāo)企業(yè)所在國(guó)家或地區(qū)法律的直接管轄，在目標(biāo)企業(yè)出現(xiàn)法律和經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，也可由作為獨(dú)立法人的離岸公司作為國(guó)際資本與目標(biāo)企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)隔離層，而免使作為最終投資者的國(guó)際資本直接承擔(dān)該等風(fēng)險(xiǎn)。 在這個(gè)意義上，離岸公司成功地實(shí)現(xiàn)了國(guó)際資本法律選擇或法律規(guī)避的目的。

成立離岸控股公司還可以成功地統(tǒng)一調(diào)度外匯資金并由此管理境外投資所帶來(lái)的外匯風(fēng)險(xiǎn)。通過(guò)成立專(zhuān)職管理集團(tuán)企業(yè)的內(nèi)部多國(guó)貨幣匯兌風(fēng)險(xiǎn)的離岸控股公司，由集團(tuán)企業(yè)的生產(chǎn)公司以其所在地貨幣開(kāi)立發(fā)票給離岸控股公司，再由離岸控股公司以集團(tuán)企業(yè)的銷(xiāo)售公司所在國(guó)家或地區(qū)的貨幣開(kāi)立發(fā)票給銷(xiāo)售公司，則可集中管理所有匯差及管理相關(guān)匯兌風(fēng)險(xiǎn)。

降低投資成本也是國(guó)際資本的重要考慮之一。由于幾乎所有離岸法域均不同程度地規(guī)定了離岸公司的所得稅、印花稅等眾多稅項(xiàng)的減免措施，其只須以極低的數(shù)額交納年費(fèi)即可維持良好存續(xù)的狀態(tài)，其盈余由此幾乎可以無(wú)限制地保留。而對(duì)于作為離岸公司的設(shè)立者/股東的國(guó)際資本和境內(nèi)民營(yíng)企業(yè)的創(chuàng)始人或管理層而言，由于許多離岸公司法甚至規(guī)定對(duì)離岸公司全部免除資本收益（如紅利或股息）的稅收，這就大大降低了它們的投資成本。

第二，融資。投資只是國(guó)際資本運(yùn)作的手段和開(kāi)始，其目標(biāo)和終結(jié)在于從目標(biāo)企業(yè)獲得投資的巨大增值而后成功地套現(xiàn)退出。目標(biāo)企業(yè)IPO上市融資無(wú)疑是實(shí)現(xiàn)該目標(biāo)的最佳途徑，也是幾乎所有國(guó)際資本的最高和最終夢(mèng)想。 此種設(shè)計(jì)的要點(diǎn)為：境內(nèi)運(yùn)營(yíng)公司在境外某離岸法域注冊(cè)設(shè)立離岸公司，經(jīng)資產(chǎn)重組（如離岸公司以收購(gòu)方式間接取得境內(nèi)運(yùn)營(yíng)公司核心資產(chǎn)的實(shí)際控制權(quán)）或股權(quán)置換（如離岸公司以購(gòu)買(mǎi)增資或股權(quán)置換的方式取得境內(nèi)運(yùn)營(yíng)公司的控股權(quán)）成為離岸控股公司，而后以該境外的離岸控股公司的名義將該境內(nèi)運(yùn)營(yíng)公司的資產(chǎn)或股權(quán)的權(quán)益在境外發(fā)行股票、（可轉(zhuǎn)換）債券或其他金融衍生工具并上市。區(qū)別于以境內(nèi)運(yùn)營(yíng)公司的名義在境外直接上市的模式，此種模式通常被稱為“間接上市”或“曲線上市”。

無(wú)疑，間接上市的主要?jiǎng)右蚴且?guī)避以境內(nèi)企業(yè)名義在境內(nèi)或境外直接上市的而適用境內(nèi)公司法和證券法的種種管制以及與直接上市相關(guān)法令規(guī)定的較嚴(yán)格的實(shí)體和程序限制或不利條件。中國(guó)境內(nèi)企業(yè)在境內(nèi)直接上市發(fā)行股票或（可轉(zhuǎn)換）債券，不僅要面對(duì)較復(fù)雜和冗長(zhǎng)的審批程序 、較高的上市門(mén)檻 和成本，而且，境內(nèi)證券市場(chǎng)的單一性 、相對(duì)封閉性 （及其所導(dǎo)致的有限的資金供給能力）也難以充分滿足企業(yè)的融資需求，尤其是巨大的融資需求。 而中國(guó)境內(nèi)企業(yè)到境外（如香港、美國(guó)或新加坡等地）直接上市發(fā)行股票或（可轉(zhuǎn)換）債券，由于擬上市企業(yè)為中國(guó)企業(yè)，擬上市地為境外證券市場(chǎng)，因此不僅需要符合該擬上市地的上市要求，也需要滿足國(guó)內(nèi)大量的關(guān)于境外直接上市極其復(fù)雜而嚴(yán)格的條件，并須獲得中國(guó)證監(jiān)會(huì)的批準(zhǔn)（路條）。是否以及何時(shí)能上市遠(yuǎn)非企業(yè)自己所能把握和控制，存在較大的不確定性。而且，中國(guó)較嚴(yán)格的外匯管制也使得企業(yè)對(duì)境外直接上市所籌集的國(guó)際資本調(diào)配使用的自由空間較小，無(wú)法滿足企業(yè)靈活調(diào)度外匯資金的需要。即使國(guó)際資本所投資的境內(nèi)目標(biāo)企業(yè)上市之后，由于中國(guó)資本市場(chǎng)的不完善和相關(guān)法律的過(guò)度與不當(dāng)管制，其資本調(diào)度和退出的自由亦受到相當(dāng)限制。 

而如果境內(nèi)企業(yè)通過(guò)離岸控股公司的方式在境外間接上市，則可較安全、順利地實(shí)現(xiàn)上市融資的目的。境外證券（資本）市場(chǎng)的發(fā)達(dá)和多層次性可滿足不同類(lèi)型的境內(nèi)企業(yè)的融資需求。境內(nèi)企業(yè)以離岸公司的形式到境外（如香港）證券交易所間接上市，其審核周期不僅遠(yuǎn)小于內(nèi)地，上市條件也具有靈活性。  其證券（資本）市場(chǎng)更是因向全球的投資者開(kāi)放而可滿足企業(yè)融資的巨大需求，并提升企業(yè)的公司治理和運(yùn)作水準(zhǔn)。更值得一提的是，由于開(kāi)曼群島、百慕大群島、英屬維爾京群島等離岸法域普遍對(duì)離岸公司沒(méi)有外匯管制，外匯出入自由，因此企業(yè)通過(guò)離岸公司上市募集到的資金可以離岸公司的名義在世界任何一個(gè)地方開(kāi)設(shè)全球性的銀行帳戶，這使得企業(yè)在外匯操作上具有很強(qiáng)的靈活性。比如，企業(yè)可將境外資本所募集到的外匯資本先放在離岸控股公司，而后根據(jù)實(shí)際經(jīng)營(yíng)的需要在全球范圍內(nèi)自主地決定其調(diào)配與使用（如逐次而非一次性地將在該外匯資金投入到境內(nèi)企業(yè)中去）。 

此外，融資的重要渠道還有借貸。由于離岸法域通常對(duì)借貸機(jī)構(gòu)規(guī)定有優(yōu)惠稅率，借貸機(jī)構(gòu)的借貸利率因此通常較低，因此，企業(yè)向其借貸通常可降低借貸成本。而且，由于離岸法域金融市場(chǎng)相當(dāng)發(fā)達(dá)，企業(yè)可以離岸公司的名義方便地運(yùn)用各種金融工具（如抵押融資及票據(jù)貼現(xiàn)）向國(guó)際財(cái)團(tuán)、銀行融資。

本文來(lái)源：http://www.xiaobai007.com/faq/58.htm